分享嘉宾：王凡（弘嘉律师事务所-律师）
整 理：周俊范
陈丽君（德宝财富投资-人力总监）：王凡现就职于北京市弘嘉律师事务所，北京市劳动和社会保障法学会会员。长期专注于劳动法业务，处理近百起劳动争议案件，案件涉及北京、天津、大连、青岛、重庆、武汉、长沙等地。 擅长劳动关系管理问题咨询、劳动合同、员工手册等修改与起草，劳动争议案代理。 案例：某候选人于2014年入职某企业，约定月薪三万元（其中绩效工资6000元并三个月发放一次），自2015年2月份起，拖欠工资，经候选人多次催讨，勉强发放3月一个月的工资，至今还拖欠工资3个多月，候选人遂于6/11办理完离职手续，可企业一直拖欠工资，候选人的劳动合同为北京注册的公司签订的合同，而工资、社保则为该公司另一地（实际工作地）公司缴纳，请问应如何维权？
王凡（弘嘉律师事务所-律师）：根据相关司法解释，因用人单位减少劳动报酬的发生争议的，用人单位负举证责任。因为，不管是劳动者还是用人单位，都可以先从举证责任入手。不管是劳动者还是用人单位都可以从举证责任入手。故劳动者先要完成的举证责任是劳动报酬被拖欠的事实。案例说到拖欠，说明双方对于工资什么时间发放，如何发放应该还是有一定约定的，因此银行流水可以证明在应当发放的时间企业没有发放。认定劳动关系的主要依据之一是劳动合同，及实际用工主体。如果只是另一家单位代为发放工资，代为缴纳社保，那么我认为劳动关系的认定还应该是在某公司。如果我是员工就拿当初双方关于工资发放的约定，如果公司说发了，那么公司去举证发了的事实。案例既然说另一公司代为，说明员工手上有证明关系的证据。其实对于员工可能的难点我认为有一个。当然有一些用人单位可能否认与员工存在某些工资项目的约定。这是员工败诉的原因之一。大家想，用人单位可能否定哪些工资项目的约定呢？其实最容易被单位完全否认的是年终奖。因为很多单位在劳动合同中，甚至规章制度都没有年终奖三个字。但每年实际多多少少都发。尤其员工一离职，说今年的还没发，单位可能说根本就没有，员工可能难以完成双方存在年终奖约定的举证责任。所以，如果我是员工直接拿出双方关于三万元工资标准的约定，至于为什么没发，为什么少发，由公司去举证证明。我认为关键在双方对于工资标准的约定是否清晰，不能让单位留下口子，说双方根本没有绩效奖金。
史继成（继才人力-总经理）：建议员工先将工资支付和社保缴纳单位为主体（事实劳动关系）进行仲裁比较有利，如果这个主体否定，且劳动仲裁部门一般都会支持，这样这个主体只要将原来劳动合同作为本次附件即可。 案例：一、员工的事实与理由：
我于2012年2月13日入职被申请人处工作，合同期限自2012年2月13日至2013年2月12日止，劳动合同期满后，我仍在被申请人处工作，但被申请人未与我续订劳动合同。2013年8月23日，被申请人违法解除劳动合同。在职期间，被申请人存在拖欠工资的情形，且安排我加班未支付加班工资，亦未安排我享受带薪年休假。为维护合法权益，提请仲裁。
二、员工的仲裁请求：
1、支付2013年2月13日至2013年8月23日未签订劳动合同双倍工资差额91000元；
2、支付违法解除劳动合同赔偿金56000元；
3、支付2012、2013年度未休年假工资15448元；
4、支付2012年2月13日至2013年8月23日加班工资1580元。
问题一：如果您是这位员工，您觉得应该准备哪些证据材料，为什么？
贾永新（HR会议网-总经理）：原来的劳动合同，2013年2月至8月的事实劳动关系证明，详细的打卡考勤记录。还有工资发放记录，还有违法解除的证据。
王凡（弘嘉律师事务所-律师）：有两个方面的证据比较关键，一个是合同到期后继续存在关系的证明，另一个是单位与其解除的证明。当然，第三和第四项请求也需要相应的证据。比如劳动者主张加班要对加班的事实承担举证责任，主张未休年假的要对累计的工作年限举证，这个案子我是代表企业的，最后一项都没支持员工，就是根据举证责任来的。休了年假由单位去举证，作为员工只需要证明应该休多少天。加班事实员工举证，员工多半拿不出来。第二，年假如果员工没有证明入职本单位前所累计的工作年限，单位完全可以主张入职单位一年后才享受年休假。所以没了。第三，员工说单位是辞退的，应当就辞退的事实举证，比如有没有解除通知？第四，员工有没有证据证明合同到期后继续履行劳动关系的证据，没有或者不充分，那双倍工资也没了，解除应当以书面形式做出。仲裁一般审查的轻，法院就不一定了，法官可能按住您问，被录音人是不是您单位的？是，不认录音？不是，查社保记录。最好是，邮件属于电子数据。
总结：
王凡（弘嘉律师事务所-律师）：大家谈到的都是实践出真知，我临时受邀分享的主题希望对大家有所启发，可能准备不是很充分，其实我感觉案件的胜诉有很多细节需要把握，不是一个简单的案例就能解释所有，大家日后可以在群中多多交流，有时间我也和大家多讨论，共同进步哈。
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